浅析如何要求商业秘密权的法律保护

王正志


商业秘密案件中，就商业秘密权是否存在，是否有侵权行为等等举证责任问题往往困扰着诉讼各方，包括法院。本文仅就如何举证确立商业秘密权作如下探讨。
首先，权利人应当“确权”，明确要求得到保护的商业秘密权的范围。
商业秘密权利人提起诉讼，提供证据证明该商业秘密的开发或形成过程；同时应当提供商业秘密的载体，固定其主张的商业秘密的范围或者秘密点，也就是说商业秘密权利人应当明确请求保护的技术信息与公知公用信息的区别点。即应当明确所谓“所诉为何”的问题。在司法实践中,部分权利人仅把堆材料作为证据提交给法院,并只笼统提出要求商业秘密保护,此时人民法院应当要求当事人归纳出商业秘密的保护范围,不说明或不能说明,表明权利人没有成自己的举证责任,形式意义上的举证责任就不能转换到被告身上。
其次，权利人应当证明自己的该项权利“不为公众所知悉”。
1995年国家工商管理局在发布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中将“不为公众所知悉”解释为“该信息是不能从公开渠道直接获取”。“不为公众所知悉”是一个消极事实，被控方否认或以公知抗辩的，由被控方对该信息属于公知信息承担举证责任, 权利人对此无须举证证明,如抗辩方否认或以公知技术(信息)抗辩的,应由抗辩方承担举证责任,如果抗辩方能举证证明该技术(信息)是从公开、正当渠道获取的,说明抗辩方使用的是公知技术,不存在侵害商业秘密的问题。如果抗辩方提供证据证明其使用的技术(信息)与权利人主张的“商业秘密”不同,亦不存在侵害商业秘密的问题。
再次，权利人应当证明自己权利的实用性及价值性。
实用性和价值性是商业秘密最重要的构成要件。从理论上讲，举证责任在权利人，权利人必须证明其主张的商业秘密能够给权利人带来现实的或者潜在的经济利益。该项证据的实质是表明技术信息或经营信息具有确定性，是完整的可应用的方案，而不是大概的原理或抽象的概念。在审判实践中，当事人一般不提供这类证据，因为原被告双方在诉讼前已形成事实上的竞争关系，包括使用、生产和销售，没有必要证明实用性和价值性的存在。
最后，权利人还应当提供采取了保密措施的证明。
权利人应当对其采取的保密措施承担举证责任。权利人必须证明采取了具体的保密措施，所采取的保密措施在当时、当地特定的情况下是合理和恰当的。保密措施的证据一般包括以下几个方面：一是对技术信息载体加强管理的有关规章制度。二是通过规章或会议提出保密要求。三是对涉及技术秘密的场所和人员制定严格的保密制度。四是保密约定，即权利人与特定的对象订立保密合同，明确权利与义务。另外，保密措施还包括权利人采取的物质手段，比如将源代码或核心配方锁进保险柜里，加密码等等。通过采取这些防范措施，使第三人除非通过不正当手段，否则不能轻易获得该信息。
权利人如果履行了上述举证责任，法院一般根据“接触+相似”原则审查被告是否构成侵权。TRIPS协议第43条也有明确的规定：当事人把足够支持自己权利主张的证据提供后，法院就有权责令被控侵权方来提供证据。

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陕西省安全生产监督管理局


陕西省民用爆炸物品安全管理规定(试行)


陕西省安全生产监督管理局
2001-10-30

　　
第一条 为了进一步加强民用爆炸物品的安全管理，防止和杜绝重特大爆炸事故的发生，确保社会稳定，依据《中华人民共和国民用爆炸物品管理条例》、《烟花爆伦安全生产管理暂行办法》和国防科工委《民用爆破器材生产流通管理暂行规定》等法规、规章，结合我省实际，制定本规定。　　
第二条 本规定所称民用爆炸物品系指民用爆破器树及黑火药、烟火剂、民用信号弹、烟花爆竹和公安机关认为需要管理的其它爆炸物品。民用爆破器材包括各类炸药、雷管、导火索、非电导爆系统、起爆药、爆破剂等。　　
第三条 民用爆炸物品的生产、储存、销售、运输、使用单位，必须建立健全各级安全生产责任制、各项安全管理制度和安全操作规程，明确安全责任。主要领导人对本单位安全管理工作负责。　　
第四条 各市、县区人民政府对本辖区内民用爆炸物品安全管理工作负领导责任；各级公安机关负责民用爆炸物品生产、销售、储存、运输、使用环节的公共安全监督管理工作，打击非法活动；省国防科工委负责民用爆破器材及黑火药、烟火剂、民用信号弹、烟花爆竹的行业管理及国家定点生产流通企业的安全监督管理工作；县区人民政府负责本辖区内定点的乡镇企业、个体作坊烟花爆竹的安全管理工作；各级供销社负责烟花爆竹销售的安全监督管理工作。　　
第五条 生产烟花爆竹的国有企业，由省国防科工委结合我省实际，会同省公安厅选定；乡镇企业和个体烟花爆竹的生产区域，由省公安厅会同所在县区人民政府划定。凡在选定的国有生产企业和划定的生产区域外生产加工烟花爆竹的，一律视为非法，必须予以取缔。　　
第六条 民用爆破器材生产企业新建、改建、扩建项目必须经省国防科工委审查同意，报国家国防科工委批准，并核发企业凭照。改建、扩建项目中不改变生产规模，不增加生产品种的，由省国防科工委批准。　　
第七条 民用爆破器材经营企业必须经省国防科工委审查同意，报国家国防科工委批准，并核发经营凭照；企业持照到所在地公安机关领取《爆炸物品销售许可证》。民爆器材经营企业设立销售网点，须经省国防科工委审核批准，向所在地公安机关备案。　　
第八条 黑火药、烟火剂、民用信号弹和烟花爆竹的经销网点，由所在的地市供销社和公安机关按照国家有关安全规范和标准协商确定，经所在的地市公安机关审查，发给《爆炸物品销售许可证》，实行定点销售。烟花爆竹的批发业务由各级供销社专营，并应取得省烟花爆竹经营管理办公室核发的《烟花爆竹批发证》，方可经营。 　　
第九条 民用爆破器材大宗用户，依据与定点经营单位或生产企业签订的经鉴章的合同购买民用爆破器材；零散用户需要购买民用爆破器材时，须持所在地县级以上人民政府公安机关签发的《爆炸物品购买证》，到定点经营单位购买，严禁自由买卖，严禁生产企业向零散用户直销。定点经销烟花爆竹的单位，不得收购无生产许可证的企业或个体作坊生产的烟花爆竹；有生产许可证的企业或个体作坊不得将烟花爆竹出售给非定点经销单位或个人。　　
第十条 生产、销售、使用民用爆炸物品的企业，需要设立专用仓库储存室时，须经其行政主管部门的批准，企业持批准文件和有资质设计单位设计的图纸及专职保管人员登记表，向所在的地市公安机关申请核发《爆炸物品储存许可证》，方准储存。　　
第十一条 新建的民用爆炸物品工厂或仓库，要远离城区和风景名胜区，与水利设施、交通要道、桥梁、隧道、高压输电线路、通讯线路、输油输气管道等重要设施的距离必须符合安全规定。在安全距离内，不准进行爆破、明火作业，不准建造任何建筑物。凡是在安全距离内·修建建筑物或其它设施的，一律予以拆除。烟花爆竹生产企业和个体加工作坊，对有药工序和药品原料仓库、烟花爆竹成品仓库必须集中到远离村庄的指定地点统一管理。农村的宅基地规划要远离烟花爆竹生产有药工序厂房和仓库。　　
储存民用爆炸物品的专用仓库、储存室应符合通风、防火、防爆、防雷、防潮、防盗等技术规范的要求，并设专人严格管理，不准将化学性质相抵触的民用爆炸物品同室储存。严禁将民用爆炸物品分发给承包户或个人保存。　　
第十二条 民用爆炸物品的运输，由购买单位向所在的地市公安机关申请办理《爆炸物品运输证》，由持有特种作业人员操作证的驾驶员及符合安全条件的车辆和经公安机关培训合格的专职押运员，专车运输，专人押运。车辆要按指定路线，限速行驶。　　
第十三条 使用民用爆破器材的单位，必须经其主管部门审查同意，向所在的地市公安机关申请办理《爆炸物品使用许可证》，并配备持同级机关核发的爆破员作业证的爆破员，方可进行爆破作业。严禁个人私自使用雷管、炸药等民用爆破器材。燃放烟花爆竹，要严格按照公安机关的有关规定执行。严禁燃放国家明令禁止生产的拉炮、摔炮、砸炮及无规则飞行轨迹的危险产品。　　
第十四条 装卸民用爆炸物品时，要选择在远离城市中心区和人烟稠密地区的车站、码头，并在安全技术人员指导下进行作业。化学性质相抵触的民用爆炸物品不得装在同一车厢内。民用爆炸物品不得与人或其它货物混装。严禁携带民用爆炸物品乘坐车、船、飞机等公共交通工具，严禁邮寄、托运民用爆炸物品。　　
第十五条 生产、保管、经销、使用、运输和押运民用爆炸物品的人员，必须熟练掌握民用爆炸物品的爆炸特性和安全操作规程，取得特种行业作业人员操作证后方可上岗。严禁未经安全技术培训和教育的人员从事上述工作。　　
第十六条 要加强对工业炸药主要原材料硝酸铵的生产和销售管理，硝酸铵经销企业要控制流向，对个人用户实行登记制度，严禁任何单位和个人用硝酸铵私造炸药。　　
第十七条 除因燃放所需，单位或个人购买、持有少量烟花爆竹以外，未经有关部门许可，严禁任何单位或个人非法生产、经营、储存、运输、使用和藏匿民用爆炸物品。
对于非法生产、销售、贩运和私自藏匿、私带、滥用、盗窃民用爆炸物品的单位或个人，除没收其民用爆炸物品外，视其情节轻重，依法予以处罚。　　
第十八条 对生产、储存、经销、运输、使用民用爆炸物品中存在的重大事故隐患，必须限期进行整改，对整改不力的，由有关部门依法责令停业整顿，并给予相应的经济处罚；经整改仍达不到要求或拒不改正的，由发证机关依法吊销有关证照，并追究有关领导人的责任。　　
第十九条 民用爆炸物品安全管理工作实行 "谁主管，谁负责"的原则，各级人民政府及有关部门负责人，对安全管理工作督查不力，发生重特大伤亡事故的，按照《国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定》追究有关领导人的责任；构成犯罪的，移送司法机关依法追究刑事责任。　　
第二十条．本规定由省安全生产监督管理局负责解释。　　
第二十一条 本规定自发布之日起施行。