劳动合同法实施条例（草案）涉嫌越权解释分析

李迎春律师



【摘要】
国务院制定的劳动合同法实施条例可以对劳动合同法模糊条款做出细化使其更有操作性，但是不能超越条款本身的含义解释法律、创设新制度，否则就涉嫌越权解释了。。。

【关键词】劳动合同法实施条例 越权解释 分析


　　《中华人民共和国立法法》第四十二条规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的，由全国人民代表大会常务委员会解释：（一）法律的规定需要进一步明确具体含义的；（二）法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。2008年5月8日国务院公布的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（草案）对《劳动合同法》许多模糊条款进行了明确，这无疑是值得称道的，在实践中也具有可操作性，但是纵观整个条例45个条款，有部分条款已经超出了《劳动合同法》条款本身的含义，已经变成了对法律条款进行解释了，似乎有越权解释法律之嫌。本文仅从立法程序上探讨《条例》草案部分条款对法律做出解释的权限是否合法，并未涉及条例条款本身在实践操作中的合理性。　

　　涉嫌越权解释条款一：续延劳动合同后符合连续工作满10年订立无固定期限劳动合同的规定　

　　【条款】：第十二条 劳动合同期满，因劳动者有下列情形之一而续延，劳动者在该用人单位已经连续工作满10年，劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同：　

　　（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 　

　　（二）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 　

　　（三）女职工在孕期、产期、哺乳期的。　

　　【分析】：《劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》该项之规定，劳动者提出订立、或者同意续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，用人单位均应当订立无固定期限劳动合同。但是《条例》（草案）第十二条仅规定劳动者“提出”订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同，实践中有些劳动者法律意识并不强，并不一定知道这时候要“提出”订立无固定期限劳动合同，可能是在用人单位提出续订劳动合同时“同意”续订，根据劳动合同法第十四条的规定，用人单位本应当也订立无固定期限劳动合同，但是根据《条例》（草案）第十二条之规定，劳动者不“提出”订立无固定期限劳动合同要求的，但同意续订劳动合同，将无法根据本条签订无固定期限劳动合同，《条例》（草案）显然缩小了劳动者可订立无固定期限劳动合同的范围，这种“缩小解释”，并不符合劳动合同法原意。　

　　涉嫌越权解释条款二：政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定　

　　【条款】：第十五条 地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。　

　　【分析】：本条规定地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。如果从结论去推断劳资双方法律关系，只能说明在该公益性岗位工作的劳动者与“地方各级人民政府以及有关部门”不建立劳动合同关系，如果建立劳动合同关系，劳动合同应当毫无例外的适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定才对，法律面前人人平等嘛，难道法律上会存在有部分劳动合同关系适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定，有部分劳动合同关系不适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定？但根据本条规定，又明确了双方确实是“劳动合同关系”，因为条款中明确了“其劳动合同”的存在，本条显然存在越权解释之嫌。　

　　涉嫌越权解释条款三：劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”的规定　

　　【条款】：第十六条 劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”。　

　　【分析】：“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”是劳动法中所规定的合同必备条款，劳动合同法规定的劳动合同必备条款已经没有该三项条款，但是劳动合同法第十七条又规定了劳动合同必备条款包括“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项”，由于劳动法是法律，且仍继续有效，劳动法规定的“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”根据劳动法之规定属于法律规定应当纳入劳动合同的事项，因此，从这个入口进去，“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动合同的责任”又可能出现在《劳动合同法》规定的劳动合同必备条款里面。这其实是劳动合同法起草时的疏忽导致的法律漏洞，本条对此进行了“补漏”的解释，但是按照《立法法》的规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会，而不能由国务院法规进行解释。　

　　涉嫌越权解释条款四：试用期工资标准的规定　

　　【条款】：第十八条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。　

　　【分析】：《劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。本条实际上是用词不严谨的表现，根据“或者”的汉语意思，该条可以得出两种理解，第一种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；第二种理解：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十，不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。从条款规定看，两种理解都没有错，但是，一个法条不可能有两种理解，否则无法操作。这其实也是劳动合同法的一个法律漏洞。本条对此进行了明确，采纳了第二种理解，即劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准，其实也是对法律条款含义进行了解释，也涉嫌越权解释。 　

　　涉嫌越权解释条款五：劳动合同中止的规定　

　　【条款】：第二十四条 用人单位与劳动者协商一致，可以中止或者部分中止履行劳动合同。劳动者应征入伍、劳动者被依法限制人身自由或者劳动者失踪但是尚未被人民法院宣告失踪、宣告死亡的，用人单位可以中止或者部分中止履行劳动合同。　

　　中止或者部分中止履行劳动合同期间，用人单位和劳动者双方暂停履行劳动合同的有关权利、义务。 　

劳动人事部 全国总工会


劳动人事部、中华全国总工会关于印发哈尔滨市《认真做好退休退职职工管理服务工作，充分发挥他们在四化建设中的积极作用》的通知
劳动人事部、全国总工会



目前，全国退休、退职人数已达一千万，如何做好管理服务工作，关心他们的生活，继续发挥他们的作用，已成为一个重大社会问题。
哈尔滨市领导对退休、退职职工的管理服务工作很重视，派少数干部帮助退休、退职职工组织起来，依靠自己的力量管理自己，已经形成了统一领导、分级管理、条块结合、专群结合的管理网，在发挥退休、退职职工的作用、关心他们的政治生活和物质、文化生活等方面，做出了成绩
。哈尔滨市的经验值得各地借鉴。希望各地根据自己的情况，因地制宜地采取各种组织形式，切实把退休、退职职工的管理服务工作做好。
现将该市的经验印发给你们，供参考。

哈尔滨市退休职工管理委员会办公室关于认真做好退休退职职工的管理服务工作，充分发挥他们在四化建设中的积极作用
我市是一个新兴的工业城市，一九七八年以前，全市退休退职（以下简称双退）职工有两万多人，管理工作比较薄弱。随着新老职工的自然更替，近几年双退职工人数急剧增加。目前，全市双退职工已达十三万七千余人，为一九七八年的六倍多，占全市在职职工总数的百分之十一。为
了适应双退职工迅速增加的实际情况，加强对双退职工的管理服务工作，我市于一九八一年十月成立了市退休职工管理机构，初步开展了对双退职工的管理服务工作。经过一年多的时间，全市各工厂企业和各区、街道办事处，基本上都建立了退休职工管理机构，配备了专职工作人员，初步
形成了条块结合、专群结合的管理网，建立了工作制度和正常的工作秩序，做了一些工作，取得了一定成绩。主要做法是：
一、统一领导，分级管理，建立条块结合、专群结合的管理网。
一九八一年十月，市政府第三十二次市长办公会议讨论了进一步加强对双退职工管理的问题，决定成立市退休职工管理委员会（以下简称退委会）。退委会由市总工会、劳动局、人事局、民政局、财政局、工商局、卫生局、人民银行、体委、园林处等单位的领导和退休职工代表组成，
共十七人。常务副市长为主任，市总工会、劳动局、人事局的领导同志为副主任。退委会下设办公室（以下简称退休办）负责日常工作。这是一个专群结合的管理机构。大部分工作人员由退休职工担任，市总工会和劳动局派少数同志参加。
搞好双退职工管理工作，基础在基层。因此，市退休办的工作重点，首先是帮助各工厂企业和区、街道，按照条块结合、专群结合的原则，分两条线建立双退职工的组织机构。
一条线是按双退职工居住的区、街道和居民委、组建立机构。全市各个区、街道、居委会、居民组基本上都建立了退休管理机构，配备了专、兼职工作人员，做到了层层有人负责。另一条线是按局和工厂企业逐级建立退委会。其中双退职工较多的大厂，实行工厂、车间两级管理。还根
据双退职工居住分布情况，以居委会为单位，建立管理小组，以一栋楼或几栋平房为单位，建立联系小组。
目前，全市各级退管机构一般都配备了一至两名在职工部，并聘请了退休职工。据今年上半年统计，共聘请了五千零七十二名退休职工在各级退休办工作。
根据一年多的实践，市退休办的主要任务有七条：一是对全市双退工作进行调查研究、掌握情况、总结交流经验；二是贯彻执行党和政府有关方针政策，负责双退职工的管理和重新参加工作的审批工作；三是指导各区、街道以及企事业单位退休办的工作，帮助解决实际困难；四是加强
对双退职工的思想政治工作，教育他们模范地遵守党和政府的政策法令，保持和发扬工人阶级的优良传统；五是组织双退职工参加力所能及的工作和社会公益活动，充分发挥他们的积极作用；六是关心双退职工的物质文化生活，使之欢度幸福晚年；七是定期召开双退职工代表会议，总结交
流经验，宣传先进事迹，表扬好人好事，树立典型。
办公室的日常工作以市总工会为主，重大问题提交市退委会审议、决定。在日常工作中，市劳动局侧重负责对有关双退职工的政策、规定进行解释和贯彻实施；市总工会侧重负责有关双退职工的宣传教育、物质文化生活和群众性活动。这样就把市总工会和劳动局两家有关退休管理的业
务，统一归口承担起来，在全市实行统一领导、分级管理，大大提高了工作效率，使全市双退工作很快走上了健康发展的轨道。
按照两条线建立起来的退委会，实行条块结合，互相配合，分工明确，各有侧重。这两条线的分工是：对双退职工的思想教育和组织管理，凡集中居住的（主要是大中企业），由原单位负责，分散居住的（主要是小而分散的企业），原单位管理不便的，由区退休办负责；党的组织生活
，集中居住的党员，在原单位过党的组织生活，分散居住的党员，将组织关系转到所在区里去，由区里安排过组织生活；物质生活，均由原单位负责，区、街道退休办配合工作；文化生活，可就近到市、区和工厂企业举办的活动站去活动；双退职工重新参加工作时，必须先征得原单位退休
办的同意，并签订协议后，才能办理聘请的审批手续，否则区退休办不予受理；组织双退职工参加的各种群众性活动，均由原单位和区退休办互相配合进行；在日常管理工作中遇到的问题，由原单位和区退休办双方协商解决。
实践证明，这样做有“三个有利”，即：有利于加强对双退工作组织领导；有利于基层开展双退工作，调动双退职工的积极性；有利于双退职工活动和丰富他们的晚年生活。
二、认真贯彻国家规定，管好双退职工聘（留）用工作，充分发挥其积极作用。
近两年来，在双退职工中存在的比较突出的问题是，一些单位违反国家规定，私招滥用或高薪聘用双退职工。据调查，在应聘重新参加工作的一万四千零五名双退职工中，拿高薪的约占四分之一，一般的月收入在一百二十元左右，最高的超过三百元。这不仅严重腐蚀双退职工的思想，
而且影响了在职职工队伍的稳定，影响到四化建设和安定团结的大局。对此，今年五月份，市劳动局发出了紧急通知，七、八月市政府领导同志分别召开了主管工业的区长会议和直属企业、区、局的工作会议，进行了专门部署，限期解决。从八月下旬开始，在各区、局和工厂企业全面检查
整顿的基础上，市里又组织了有市计委、市劳动局、市人民银行和市退休办等单位参加的联合检查。通过检查，基本上解决了高薪聘用的问题，并重点清退了三种人：一是国务院和省政府的两个文件下发后病退的；二是不带青年，按普通劳动力聘（留）用的；三是通过“关系”非法聘用的
。
我们还不断改进审批手续，健全管理制度，加强对聘（留）用退休职工的管理。其办法是：全市统一印制聘（留）用退休职工的协议书、审批表和通知书。各单位在聘用退休职工时，首先由聘用单位到退休职工的原单位签订协议书，然后填写审批表一式三份（报省退休办一份，开户银
行一份，自留一份），经聘用单位所在区的退休办审批后，方可聘用，并由审批区的退休办负责通知退休职工的原单位和居住区的退休办。这样就使退休职工的原单位、聘用单位、开户银行办事处、居住和审批区的退休办五个方面都能及时了解情况，使审批手续和管理制度逐步完善起来。


近几年来，由于老工程技术人员和老技术工人的大量退休、退职，使各企业的平均技术等级普遍下降，出现了技术力量青黄不接的局面，特别是某些手工艺和技术性较强的行业和工种，技艺有濒于失传的危险。为了发挥双退职工的技术业务专长，我们组织了八千四百五十三名双退职工
，在各条战线上继续发挥作用。主要通过三种形式：一是组织双退职工传授技艺，为国家培养技术人才；二是请他们担任技术业务指导，带领待业青年兴办集体企业（据八月份的统计，兴办集体企业共安置了十二万六千零十七名待业青年）；三是组织他们担任技术顾问，开展技术服务活动
，改造老企业，攻克生产技术难关。
各级退休办还组织双退职工积极参加各种力所能及的社会公益活动。主要形式有以下几种：一是参加基层政权建设和党的建设，分别担任街道党支部书记、支部委员和居民委、组干部；二是做辛勤的园丁，热心帮教青少年和培育幼儿，有的组建青少年帮教小组和青少年活动站，帮教失
足的青少年，有的为待业青年举办各种文化、技术补习班，有的在自己家里办起了托儿所；三是开展邻里互助、为职工解除后顾之忧；四是调解民事纠纷，促进安定团结；五是为居民看门护院，维护社会治安，有的担任治保主任、有的组织联防小组，有的参加治安巡逻队；六是组织退休老
工人监督岗，维护公共秩序和交通执勤；七是组织双退职工当好义务物价检查员，维护群众利益等等。据不完全统计，全市有三万二千多人参加了上述活动，为建设两个文明做出了新的贡献。
三、关心双退职工的政治生活和物质文化生活，充分体现党的温暖和社会主义制度的优越性。
（一）关心双退职工的政治生活。各基层单位都注意和加强了对双退职工的思想政治工作，关心他们的政治生活。其主要形式：一是坚持党的组织生活制度，教育双退职工中的党员继续发挥先锋模范作用；二是定期（利用活动站或发退休费的时间）组织双退职工读报纸、学时事、学政
治、学党的方针政策和国家的有关规定；三是各单位召开职工代表大会时，请双退职工代表参加；四是各级退委会都定期召开双退职工代表会或大会；五是每年春节前夕都通过联欢会、座谈会等形式，把双退职工请回原单位，向他们报告工作，征求意见，请他们出谋划策，当好参谋；六是
运用光荣榜、黑板报和各种会议形式，表彰先进，树立典型，总结交流经验。
（二）解决双退职工的生活困难。各基层单位对双退职工的生活都很关怀，基本上做到了和在职职工一视同仁。如伟建机器厂对双退职工实行了“九包”，即：发送离退休费和退职生活费，安排子女就业，解决住房问题，定期走访，困难补助，购买秋菜、冬煤和生活物资，看病就医和
派人护理，去外地疗养以及死亡善后处理等。去年，工厂派人护理了二十八名因病住院的双退职工；送十七名双退职工到外地疗养，给五十四名生活困难的双退职工补助了六千八百元；组织女职工为十八名无儿无女和子女不在身边的双退职工做针线活和拆洗被褥衣物；给二百六十六户双退
职工解决住房，占全厂解决住房户的百分之三十六。
（三）活跃双退职工的文化生活。许多基层单位都积极创造条件，为双退职工开辟文化活动阵地。近一、两年，市、区和工厂企业已经建立起七十七处退休职工活动站，活跃了双退职工的文化娱乐生活。市工人文化宫的退休职工活动站，设有专门活动室，其中阅览室备有各种报刊、杂
志、画报等刊物；游艺室备有扑克、象棋、麻将等游艺用品；欣赏室备有录音机、电唱机，供双退职工欣赏各种优秀的评书、京剧、相声、歌曲、音乐等文艺节目；戏剧清唱室有京胡、二胡等乐器；电视室备有彩色电视机。这些活动站（室）的建立，使双退职工有了休息、学习、娱乐的场
所，改变了一些双退职工蹲街头、串商店、到处游逛的现象。
（四）开展适合老年人的体育活动，增进双退职工的身体健康。各基层单位通过活动站，组织双退职工开展了太极拳、练功十八法、三浴功、气功疗法等活动。为了推动基层活动的开展，市退休办还会同市总工会体育部和市体委等单位举办了三期有五百多人次参加的气功疗法培训班。

此外，还组织了双退职工的钓鱼比赛、相棋比赛和全市双退职工运动会，使双退职工的生活丰富多彩。
四、筹集好、使用好、管理好活动经费，保证工作顺利开展。
市退休办和各区、街道退休办的活动经费，是根据哈政发〔1981〕10文件规定，由聘（留）用单位按聘（留）用退休职工标准工资总额的百分之五，在办理审批手续时，交纳给区退休办。各区退休办按收缴总额的百分之四十，上缴市退休办，自留百分之六十，做为活动经费。经
费主要用于：市、区、街道三级退休办的办公费；市、区举办的退休职工活动站订阅报刊杂志，购买活动用品；组织双退职工开展各种文体活动以及召开退休职工代表会、座谈会、经验交流会等会议费。各工厂企业退休办所需经费，本着节约的原则从营业外列支，实报实销。为了加强财务
管理，市、区都配备了专职财会人员，在银行单独立户，并统一制定了财务管理制度，定期检查，发现问题，及时解决，从而保证了各项工作的顺利开展。



1982年12月30日