《劳动合同法》对商业秘密保护的完善

北京市中银律师事务所 王忠辉律师

【关键词】劳动合同法 商业秘密保护 完善

知识经济时代，商业秘密，正如同商标、专利一样，作为人类的智力活动成果已越来越受到企业的重视。商业秘密不仅能给企业带来巨大的经济利益，更使得企业在激烈的市场竞争中长期立于不败之地。毫不夸张地说，市场经济条件下，企业掌握了商业秘密，也就掌握了自己的命运。正因如此，现实生活中，握有商业秘密的企业无不绞尽脑汁地想方设法来保护自己的商业秘密，而相关竞争性企业则试图通过“挖墙脚”、“工业间谍”等不正当手段非法获取他人的商业秘密。因此，如何及时、有效地对商业秘密给予保护并对违法者给予制裁就成为企业、政府需要面对和解决的问题。对于商业秘密的法律保护，我国目前也已建立起以《反不正当竞争法》为主体,以《合同法》、《劳动法》、《劳动合同法》、《刑法》等为补充的多层次商业秘密法律保护体系。

从我国2008年1月1日实施的《劳动合同法》来看，有关商业秘密的保护条款主要体现在该法第23条、第24条、第90条上。其中，第23条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”，第24条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”，第90条规定：“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”。

与我国1994年颁布的《劳动法》的规定相比，《劳动合同法》对商业秘密保护的变化主要体现在：该法在沿袭《劳动法》第22条商业秘密保护条款的基础上，增加了竞业限制的内容，对现实中用人单位对劳动者进行的竞业限制进行了有效的规范；另外，该法以法律的形式明确规定，劳动者违反劳动合同约定的保密义务，给用人单位造成损失的，要依法承担赔偿责任；劳动者违反劳动合同约定的竞业限制，不仅要按照约定向给用人单位支付违约金，而且给用人单位造成损失的，要依法承担赔偿责任。应当说，这是《劳动合同法》的一大进步，对劳动者违约明确课以赔偿责任极大地增强了对用人单位商业秘密的保护。

但仔细研究《劳动合同法》，笔者认为，《劳动合同法》对用人单位商业秘密的保护仍有如下不足：

一、对于劳动者保守商业秘密的要求，仍然停留在劳动合同当事人的约定上，而没有对某些特殊劳动者保守商业秘密作出强制性要求。
事实上，依据法理，即便用人单位因种种原因没有与劳动者以合同形式约定保守商业秘密，对于用人单位已采取其他保密措施的商业秘密，劳动者仍然应当负有保密的义务。

二、未规定双方可以约定保守商业秘密的期限及是否需支付对价。
理论上讲，双方可以约定劳动者保守商业秘密的期限至解密时止，也就是说，即便劳动合同到期，劳动者也应当负有保密的义务。但在如此长的时间里，用人单位是否应当支付“保密费”，现行规定并未作出规定，而留由当事人约定。

三、未规定劳动者违反劳动合同约定的保密义务时应承担的违约责任。
《劳动合同法》第25条规定：除本法第22条和第23条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。即《劳动合同法》以法律的形式确立了劳动合同违约金制度，明确了可设立违约金的法定情形只有两种：违反服务期约定和违反竞业限制协议。因此，从规定来看，对于商业秘密的保护，用人单位可以与劳动者约定保守用人单位商业秘密的条款，但却无权与劳动者约定违约金且在劳动者违反该项约定时也无法向其主张违约金，只有当劳动者违反劳动合同约定的保密义务，给用人单位造成损失的，用人单位才能要求其承担赔偿责任。这虽然可以在一定程度上可以遏制劳动者泄露商业秘密，但由于损失赔偿性质为恢复性赔偿，并未使劳动者承担因违约而带来的惩罚性后果。

四、未对某些特定人员在职时的竞业禁止义务作出强制性规定，容易出现这些人员同时在两家具有竞争关系的用人单位从事相竞争的业务却不为法律所禁止的情形。
按照现行规定，非公司制企业的高级管理人员同时在两家具有竞争关系的用人单位从事相竞争的业务并不被禁止。但这种情况下，两家用人单位的利益却都将可能受到损害。

作者：北京市中银律师事务所 王忠辉律师
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山东省泰安市人民政府


政府令【第53号】《泰安市户外广告管理办法》
　


泰安市人民政府令 第53号《泰安市户外广告管理办法》业经市政府批准，现予发布施行。




市长：





一九九八年四月二十一日






泰安市户外广告管理办法


第一章 总则
第一条 为加强户外广告的设置与管理，规范户外广告活动，维护经济秩序和市容环境，根据《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国城市规划法》、《山东省户外广告管理办法》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于泰安市城市规划区范围内户外广告的定点设置和登记管理
第三条 本办法所称户外广告包括：
（一）在公共或自有场地设置的广告设施上制作、张贴的广告；
（二）在城市建筑物、市政设施上设置制作的广告牌以及用霓红灯、电子显示牌（屏）、灯箱、橱窗等形式制作的广告；
（三）利用交通工且外部绘制、张贴的广告
（四）其他利用户外空间设置、悬挂、张贴的广告。
第四条 设置制作户外广告应当服从城市规划，广告制作要安全、美观、规范；广告内容要真实、健康、合法。
未经批准不得擅自设置、张贴、悬挂、涂写广告。
第五条 市规划局负责户外广告的定点审批管理，市工商行政管理部门负责户外广告的登记管理以及户外广告内容的监督管理，市建设行政主管部门对户外广告是否影响市容市貌进行监察院督管理。
第六条 除户外张贴、悬挂广告和在自有场地、自有建筑物上设置制作宣传本单位产品或服务项目的广告外，其他户外广告的设置制作必须委托有资格的广告经营者承办。
在市政公用设施上设置制作广告，经市政府同意可以拍卖广告经营权。
第二章 定点管理
第七条 户外广告的总体设置规划，由市规划局会同市工商行政管理部门等有关部门制定，报市人民政府批准后实施。
第八条 设置户外广告，除第三条（三）项外，设置者应向市规划局提出定点申请并提交下列文件：
(一)申请书；
（二）场地或建筑物、市政公用设施使用协议；
（三）广告设施设计图等资料。
第九条 市规划局接到户外广告定点申请书之日起十五日内，应当作出批准或不予批准的决定。
第十条 户外广告的设置期限一般不得超过两年。两年后需要延长设置时间的，设置者应向原批准机关办理延期手续。
第十一条 设置公益广告，由设置单位提出申请，主管部门签署意见，经市规划局办理定点手续后，方准设置。
设置公共广告栏，由市规划局、市工商行政管理部门共同定点，市建设行政主管部门组织承建。
第十二条 有下列情形之一的，不得设置户外广告：
（一）利用交通安全设施、交通标志的；
（二）影响市政府公共设施、交通安全设施、交通标志使用的；
（三）妨碍生产或人民生活，损害市容市貌的；
（四）有国家机关、文物保护单位和风景名胜点的建筑控制地带的；
（五）占用人行道等其他防碍通行安全的区域。
第三章 登记管理
第十三条 办理户外广告登记，应当向市工商行政管理机关提出申请，填定《户外广告登记表》，并提交下列文件资料：
（一）营业执照；
（二）广告经营许可证；
（三）市规划局批准的定点手续；
（四）场地及建筑物、市政公用设施使用协议；
（五）广告合同；
（六）广告图案及内容；
（七）有关证明产品质量或确认广告内容真实性的证明文件。
在自有场地或自有建筑物上设置制作本单位产品或服务项目的广告设置者，只提交本条（一）、（三）、（六）、（七）项规定的文件资料。
第十四条 户外广告的内容，应当符合下列规定；
（一）广告画面、语言健康美观，与周围环境相协调；
（二）广告语言、文字、计量单位符合国家规范和要求；
（三）广告不得含有虚假内容，不得欺骗和误导消费者。
第十五条 市工商行政管理部门在接到户外广告登记申请书之日起七日内，应当作出批准或不予批准的决定。经审查符合规定的，核发《户外广告登记证》，并对有关资料备案。
第十六条 外广告的内容需要更换时，应当在更换前将内容样稿报登记机关审查。
延长设置时间或者变更其他登记事项的，应当向原登记机关报申请办理变更登记。
第十七条　举办文化、体育、经贸等大型活动，需要临时设置悬挂户外广告的，肥肉由举办者或组织者在活动举办前报经市建设行政主管部门和市工商行政管理部门批准、登记。活动结束后三是内，举办者或者必须予以清除。
第四章设置管理
第十八条　户外广告应当按照审批的地点、位置和登记的设置形式、规格、图样、内容等设置或制作，不得擅自变更。
第十九条 置户外广告，应当安装牢固、保证安全。户外广告由设置者负责日常维护，因安全问题给他人造成损害的，由设置者承担责任。
第二十条　经批准设置的户外广告，在核准的存留期人，因城市建设需要拆除的，由拆除者给予适当补偿。
第二十一条　张贴户外广告，必须到公共广告栏张贴。禁止在墙面、线杆、树木、道路护栏及其他建筑物、构筑物上乱贴、乱写、乱挂广告。
各类经营门店除门店字号外，禁止涂定张贴经营内容的广告或悬挂摆放经营性招牌。
第二十二条　对于违反广告管理法律法规的行为，由市工商行政管理部门依法予以处罚。
第二十三条　对予擅自改变户外广告设置地点或位置以及设置形式、规格的行为，由市规划局责令其限期改正；逾期不改正的，依法予以处罚。
第二十四条　未经批准擅自设置户外广告的，由市工商行政管理部门或市规划局责令设置者限期拆除。逾期不拆除的，予以强制拆除，并按有关规定给予处罚。
第二十五条　户外广告残缺、污秽、破损、脱色、松散及有其他影响市容和人身安全的，由市建设行政主管部门责令设置者限期修复，逾期不修复的，予以强制拆除，并对设置者依法进行处罚。
户外广告设施危及他人安全时，市建设行政主管部门可先行拆除，再通知设置者，并上其承担拆除费用。
第二十六条　违反第二十一条规定的，由市场市建设主管部门予以清理，并按有关规定给予处罚。
第二十七条　各县、市户外广告的定点设置与管理，参照本办法执行。
第二十八条　本办法执行中的具体问题，按泰政办发[1993]78号文件《关于市政府行政性规章解释权限和程序问题的通知》规定进行解释。
第二十九条　本办法自发布之日起施行。