在审理或研究财产型犯罪的过程中，在法条中不难发现“非法占有目的”这样的用语，作为犯罪的构成要件，研究占有的意思与目的是十分有必要的。

　　一、刑法意义上的占有意思

　　占有意思，即事实上支配物的意思。因我国立法与大陆法系立法较为接近，故研究大陆法系对占有的定义，有较大的借鉴意义。大陆法系对刑法上的占有的认定，有以下几种观点：1、管有说，该说认为凡是他人之物在自己的管有之中，就属于占有。2、事实及法律上支配说，该说认为只要存在法律上或事实上的支配状态，就可以成立占有，至于是否存在物理的握持并不重要，因此对存单、仓单、提单等法律单据的支配，同样是刑法上的占有。3、纯粹的事实上支配说，该说指出只有在事实上支配财物才能成立刑法上的占有，包括事实上的买卖、赠与等法律行为或者使用、收益等使用行为，据此，依据存单、仓单、提单等法律形式的支配不能构成刑法上的占有。如单纯地处分存单只构成背信罪，只有将钱取出之后意图非法占有的情形才构成侵占罪。4、处分可能状态说，该说认为只要存在能将他人之物当作自己之物处分的可能状态，就成立刑法上的占有。5、支配说，认为只要能够支配物，就构成占有。事实及法律上支配说较准确地界定了刑法上占有的含义，成为目前日本和台湾判例及学说界的通说 。通观以上学说，可以看出，大陆法系注重占有的事实和状态，是否具有占有的主观意思并不影响占有的成立。无论是明示的占有意思，还是推定的占有意思，均不是占有的构成要件。可见，此处的占有更注重对本权的保护。

　　二、民法意义上的占有意思

　　民法上“占有”概念的起源可谓源远流长，罗马法将其定义为“possessio”，即对物有占有意思并实施占有的行为。与其类似的概念是日耳曼法上的“Gewere”，在这个意义上的占有，就不仅仅是一个事实，还是一种权利。以是否需“占有意思”为要件，学术上有主观说、客观说和纯粹客观说三种见解 。主观说认为，占有的成立必须同时具备事实上的管领力与占有意思，此处的占有意思有可能为所有人的意思，有可能为支配意思，也有可能仅仅是为自己的意思而进行占有行为 。客观说认为，占有系对于物的事实管领力，无须具备特别的意思，所谓的管领意思不过是事实管领力的组成部分，并非独立的要素。纯粹客观说则认为，占有单纯为客观上对物的事实上的管领，不以占有意思为构成要件 。现行通说认为占有之成立，除以事实上管领力为其“体素”之外，必须有占有意思作为其“心素”存在，并且占有之意思并非法律行为上的意思，而是一种自然的意思（einnaruerlicher Wille），故取得某物之占有并维持其占有皆不以具有行为能力为必要，只要对物有为支配的自然能力，即为已足，故无行为能力人和限制行为能力人具有此种能力时，也可以成为占有人 。

　　三、刑法占有与民法上占有的比较

　　刑法上的占有，只在于确认财产被现实支配的事实，因此一时的控制支配也可以构成”。而民法主要保护平等主体之间的法律关系，强调民事主体有为自己支配的善良意思。“民法上的占有主要在于确定占有人与其他人（包括本权人）的权利义务界限，占有本身构成财产归属与控制秩序的一部分，是对财产的持续稳定的、明确的控制与支配；刑法上的占有并不要求占有人有为自己而占有的意思，刑法中的占有意思则是概括的、抽象的，并不要求存在特定的意思内容，只要在本人排他的管理、支配领域之内，又不存在特定的支配关系，不论是否知道，均推定其对该空间范围之内的一切有占有意思 。刑法上占有意思是概括的意思，并不需要明确占有意思的内容，推定成立的占有意思，即可作为犯罪的构成要件。例如乘客遗忘在出租车上的财物，不论出租车司机是否知晓，则推定成立对遗忘物的占有，若司机将其据为己有，则成立侵占罪。

　　四、非法占有目的

　　（一）非法占有目的的定义

　　对非法占有目的内涵的界定，主要有以下观点：1、排除权利者的意思说，即认为非法占有的目的，是指排除权利者行使所有权的内容，自己作为财物的所有者而行动的意思。3、利用处分的意思说，即认为非法占有目的是遵循财物经济的本来的价值加以利用处分的意思 。通说则采取了折中说，所谓“非法占有目的”，又称为“不法领得意思”，是指“永久性地排除原占有权利者，将他人之物作为自己之物，并遵从财物的经济价值加以利用和处分的意思” 。“从消极层面上看是排斥他人占有，从积极层面看，则是行为人意图使自己具有类似于所有人的地位，从而对他人财物加以支配控制 。结合我国的法律配置：如《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）第四条的规定：“以非法占有为目的，使用诈骗方法实施本解释第二条规定所列行为的，应当依照刑法第一百九十二条的规定，以集资诈骗罪定罪处罚。使用诈骗方法非法集资，具有下列情形之一的，可以认定为“以非法占有为目的”：（一）集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的；（二）肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的； （三）携带集资款逃匿的；（四）将集资款用于违法犯罪活动的；（五）抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的； （六）隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的；（七）拒不交代资金去向，逃避返还资金的；（八）其他可以认定非法占有目的的情形。”则，我国立法也是采取了折中说。

　　（二）非法占有目的的对象是否具有期待可能性

　　对于非法占有的客体，可以是动产，也可以是权利。而作为动产的孳息，是否为非法占有目的的客体，笔者认为应具体分析。如盗窃已经结果的果树，或盗窃即将生产幼崽的母牛，可以预见到其孳息带来收益的存在，则此时非法占有的目的可及于孳息。若盗窃或侵占的对象是货币，则不能以若非犯罪人的不法行为，非法占有的货币或用于投资或用于借贷等获得的孳息数作为非法占有的客体，因为其孳息是否存在为不可知，不具有期待可能性。综上所述，笔者认为，若非法占有财物的孳息是明确可知，并确定已属于不法占有人控制的，则不法占有的客体及于孳息；反之，则不具有期待可能性。

　　（作者单位：江西省新建县人民法院）
律师十解《侵权责任法》

牛建国　彭传雨


　　《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）已于2009年12月26日经十一届全国人大常委会表决通过，自2010年7月1日起施行。《侵权责任法》是自物权法之后，构成我国民法典的又一重要法律，为公民、法人依法维权提供了明确统一的依据，对保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为具有重要意义。尽管该法要到2010年7月1日才正式生效，但是新法律对于法院判案具有导向性作用，在正式生效前这一段时间新法往往会被作为参考。鉴于此，四川琴台律师事务所律师对于该法中的一些突出点从十个方面进行解析，以便大家更加透彻理解该法的规定，更好的维护自身的合法权益。

解析一：死亡赔偿金，同命可能同价。

　　《侵权责任法》第十七条规定，因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。这一规定被一些媒体解读为“同命同价”的赔偿原则的确立。但实际上，从立法的本意来看，本条只是解决了在诸如同一重大交通事故，矿山事故等同一侵权行为造成多人死亡的情形中，具有城乡不同户籍的受害人的赔偿标准问题。仍然没有解决其他的侵权损害赔偿中，城乡不同户籍的受害人采用不同赔偿标准，从而产生“同命不同价”的赔偿结果的问题。如果受害人虽为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，则仍按《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定精神，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。

解析二：以立法的形式明确规定了精神损害赔偿。

　　精神损害赔偿由于其自身的难以量化等特性，使其在以往的立法中未能正式确立，而仅仅以司法解释的形式存在。而《侵权责任法》第二十二条以法律的形式明确地规定了精神损害赔偿。但是，并非所有的侵权案件都可以提起精神损害赔偿，立法上对此加了两个限制性条件值得注意：一是仅限于生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权等人身权益受到侵害，而不包括财产权益；二是对人身权益的侵害要达到造成被侵权人严重精神损害的程度。就这一点来说，与过去的司法解释规定别无二致。

解析三：保护见义勇为，英雄的血不白流。

　　《侵权责任法》第二十三条规定，因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。此条明确规定了，在见义勇为者无法从侵权者处获得赔偿时，受益人应当给予适当补偿。相比《民法通则》第一百零九条规定的“可以给予适当的补偿”而言，本法的规定对见义勇为者的保护力度显然加大了。

解析四：网络侵权首次列入，“人肉搜索”谨防侵权。

　　“人肉搜索”，自从其诞生的那一天起，就被网络上的正义之士识为舆论监督的利器，但这利器又恰好是一柄双刃剑，在揭露社会阴暗面的同时也有可能因为泄露他人隐私而侵犯他人的合法权益。《侵权责任法》第三十六条明确规定了网络用户利用网络侵害他人合法权益的应承担损害赔偿责任，而网络服务提供者在一定的情形下将与网络用户一起承担连带责任。因此，网民在行使舆论监督权的同时也要注意以不侵犯他人合法权益为限。

解析五：明确规定了罕见的惩罚性赔偿。

　　由于近年来产品质量问题层出不穷，为保护广大消费者合法权益，督促部分无良商家重建社会责任心，《侵权责任法》第四十七条规定，明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。在以“填平”为原则的侵权损害赔偿领域，新法突破性的明确规定了惩罚性赔偿，这无疑体现出立法者对产品质量问题的重视。

解析六：车辆转让却未过户，原则上受让人承担责任交通事故责任。

　　根据《侵权责任法》第五十条的规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。即机动车辆转让并交付受让人后，即使没有过户，登记簿上仍是原所有人的名字，发生交通事故也只由受让人承担责任，与原所有人不再有关系。这一点来说比过去的司法解释显然更为明确，先前最高法院曾经针对个案出台相关批复，但有些地方法院根据案件具体情况并未适用。比如，四川省绵阳市就出现因分手男友强行开走女友机动车肇事女友被判承担垫付责任的生效案例。

解析七：经负责人批准，紧急情况下医院可以直接进行手术。

　　保护患者合法权益，保护医院和医护人员合法权益，保护和推动医学事业发展，建立和谐的医患关系是《侵权责任法》第七章的立法指导思想。该法第五十六条的规定无疑是对该立法指导思想的集中体现。该条规定，因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。即医生只有在患者生命垂危、不能取得患者本人或者家属意见时，可以经医疗机构负责人批准直接实施手术等医疗措施。

解析八：流浪狗伤人，原主人脱不了干系。

　　《侵权责任法》第八十二条规定，遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。这意味着被主人抛弃的流浪狗造成他人损害了，其原饲养人或者管理人说自己已经与狗没有关系是不行的，还得继续为其闯下的祸事买单。但是，转念一想，要为流浪狗找到它的原主人来承担责任是一件多么渺茫的事情，所以此条的规定似乎有点雷声大雨点小的感觉。

解析九：建筑物倒塌，建设单位脱不了责任。

　　《侵权责任法》第八十六条规定，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。这就意味着今后如果再出现像上海“楼脆脆”这样的直接危及民众生命财产安全的豆腐渣工程，并造成人员伤亡和财产损失的，作为建设单位的开发商和施工单位要承担连带责任，而不仅仅是施工单位的事情。

解析十：高空抛物致损，邻里共同补偿。

　　《侵权责任法》第八十七条规定从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。这就意味着你坐在家中什么事情都没干，也可能成为某损害赔偿案件的被告，让你对在你家楼下被烟灰缸砸伤的受害人进行补偿。高空抛物、坠物，只要查不出具体的行为人，所有可能造成损害的居民就要共同承担补偿责任。为了尽量避免自己卷入不必要的纷争之中，我们只有尽量管好自己的阳台、窗台，尽量减少自己身边的安全隐患，以便在万一不幸卷入类似纷争之时有证据证明自己不是侵权人。（完）


牛建国　四川琴台律师事务所主任、致公党成都市委法工委副主任
彭传雨　四川琴台律师事务所理论研究员